最高院曾经有过指导案例，他们认为婚内强奸并不构成强奸罪，但在离婚诉讼期间除外。

先说一起leading case，在德国曾经发生过这样一起真实案件。一对夫妻，妻子有了外遇以后就不愿意再和丈夫行夫妻之事。但丈夫才不管她是不是有了外遇，是不是不愿意和自己行夫妻之事，每次都是毫不客气地想干就干。长此以往妻子不堪忍受，就到警察局报案说丈夫长期强奸自己。

后来，法官在审理本案时认为，夫妻之间相互负有忠实义务和同居义务，任何一方都有满足另一方性爱需求的法定义务。因此，当丈夫想要行夫妻之事时，妻子应当主动配合，即使丈夫霸王硬上弓，也享有基于夫妻关系的豁免权。如果妻子不愿意和丈夫性爱，那么她应当首先解除婚姻关系。所以，婚内强奸并不构成强奸罪。

我们国家也持上述观点，最高院的指导案例里对婚内强奸的论述与德国法官如出一辙。只不过他们还认为，当婚姻关系濒临破裂时，比如处于离婚诉讼期间时，婚姻关系虽然存续但也并非处于正常阶段，这时候妻子对丈夫的忠实义务与同居义务都行将消灭，丈夫也不享有随意攫取性利益的豁免权。因此，在离婚诉讼期间丈夫强奸妻子就构成强奸罪。

当然，法律虽然是这样规定的，但我认为夫妻之间还是应当相敬如宾，凡事都要你情我愿才为上策，不能蛮横地做出影响夫妻和谐的事情。